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违约债处置牵涉中介机构 “重责重罚”建议引各方激辩

发布时间:2019-07-18 07:00 来源:未知 编辑:admin

  【违约债处置牵涉中介机构 “重责重罚”建议引各方激辩】上海证券交易所特定债券转让平台正式运行已月余。专业人士认为,违约债交易规则的推出为违约债券处置、化解金融风险提供了制度上的支持,与此同时,违约债处置是一个复杂的系统性工程,机制完善需要一个较长的周期,而其中,就涉及到被称为资本市场“看门人”的中介机构。(中国经营网)

  上海证券交易所特定债券转让平台正式运行已月余。专业人士认为,违约债交易规则的推出为违约债券处置、化解金融风险提供了制度上的支持,与此同时,违约债处置是一个复杂的系统性工程,机制完善需要一个较长的周期,而其中,就涉及到被称为资本市场“看门人”的中介机构。

  自2018年以来,债券违约事件多发,权威分析显示,2019年仍将是违约高峰期。而对于“踩雷”债券的后续处置问题,中介机构是否应该承担责任、该承担何等责任成为市场的关注热点。

  近日,有相关机构和投资人提出,鉴于部分中介机构在债券发行过程中未能勤勉尽责甚至串通欺诈,应给予“重责重罚”,包括处以非法所得的10倍及几十倍罚款以及暂停资质。但亦有中介机构提出反驳,称简单“重罚”于理难通,还将破坏行业生态,导致风险偏好的进一步收缩。

  《中国经营报》记者了解到,债券承销业务中,承销商与投资者的关系,其对投资者承担的法律责任性质,理论与司法实践没有明确共识。由此导致出现争议时,适用何种法律制度,对比哪种归责体系,都还存在较大不确定性。

  证监会主席易会满在“5·11讲话”中强调指出要优化中介生态,中介机构要切实发挥好资本市场“看门人”作用,对于执业过程中未能勤勉尽责、甚至与上市公司等相关主体串通违规的,实行“一案双查”,绝不姑息。

  作为资本市场的“看门人”,围绕中介机构“勤勉尽责”的问题,市场一直多有诟病。

  “不注重项目的自身质量调查,不反映企业特殊性,用格式化的东西来套用,报告千篇一律漏洞百出,信息披露质量差,报告基本丧失可参考价值,这是比较严重的问题。”某资产管理公司固收部负责人表示,反映在券商方面,大多为尽调不充分没有深度分析;评估方面则基本依靠企业提供的材料,不去企业实地调研;至于评级,则体现为放大被评级企业自身的信誉和能力,评级虚高;某些会计师事务所甚至出现串通造假现象等等。

  “中介机构不给力,从券商自身来看投入用力不均。排名靠前的十几家机构,固收团队有的三四百人,最少的也有上百人,而负责销售的人员少则二三十人,多则也不过五六十人。”一家头部券商的债务融资经理表示,销售在生态体系当中排位最后,这样的生产线生产出来的产品,自然不可能让投资者满意。

  “大家注意力放在前端,很少有人真正深入做行业分析、投资者分析,所以后端服务必定是同质化、单薄而且没有独特性的。”该债务融资经理进一步表示,而如果做深入尽调,则需要更多投入,成本要求太高,如此即环环相扣恶性循环。

  由于中介的“不尽职”,在债券出现违约风险或“爆雷”的时候,可能导致哪些后果?专业人士表示最大的问题在于贻误风险规避和救助时机,同时提高了风险处理成本。

  “中介不能够勤勉尽责,令投资人无法及时发现企业的实际状况,包括对时机的掌握和估值的风险。”前述某资产管理公司固收部负责人表示,出现违约风险的时候,由于各类报告可参考价值不大,投资人需要投入时间、人力、资金成本重新去展开尽调,才能进行有效的风险处理,不仅提高了整个社会的交易成本,某种程度上还延误了企业救助时机。

  “无论是券商的尽调、评级机构的评级,还是评估公司的评估,或者是会计师事务所给出的审计报告,实际上都是为投资人提供决策信息,也就是一个参照系。”前述负责人表示,但是,如果上述信息不准确或者基本失实,则导致债权人和投资人之间评判标准不一致,往小了说,会使整个交易结构的谈判难度增加;往大了说,则会降低整个市场的活跃度。

  2019年5月14日,欺诈发行公司债民事赔偿首案开庭,德邦证券股份有限公司、大信会计师事务所、上海市锦天城律师事务所、大公国际资信评估有限公司在内的四家中介机构,与发行人五洋建设集团股份有限公司一起站在了被告席上。

  随着债券市场违约事件的增加,身处其中,中介机构不可避免要面临违约债券后续处置的问题。市场上较为普遍的观点是,主张加强对中介机构的追责机制。其中,一种要求对相关中介“重责重罚”的声量颇大。

  “从市场良性发展的角度来说,为提高市场效率,正本清源,淘汰劣质或低效的中介机构,对涉及典型案例、特别是涉及欺诈发行的,行为确属极其恶劣,应当给予重罚。”一家市场机构负责人建议,重罚的标准可以是违法所得的10倍乃至几十倍,或者项目规模的10%以上。

  某险资投资人则认为,单纯罚款并不能解决全部问题,“对很多机构来说,罚款一两个亿并不能伤筋动骨,还应该暂停资质,令其在市场上份额减少,以儆效尤。”该人士表示,否则每有违约,中介就把责任推给发行人撇清干系,对投资人的伤害极大。

  “现在中介机构的收费低、责任风险在加大。收十几万元的项目被罚几亿元,后续的司法效应对券商将是毁灭性打击。”某券商固收事业部负责人表示,比如中国香港市场正常收费标准是千三到千八之间,而内地“100亿的项目收8万元也很正常,被处以重罚肯定于理难通。”该负责人表示。

  “数据显示,债券违约的主体80%以上为民营企业,不由分说的所谓‘重罚’可能带来的后果是券商会选择‘用脚投票’的方式规避风险。将可能会对民营企业实行‘一刀切’的屏蔽。”前述头部券商债务融资经理表示,从这个角度来讲,也违背了支持实体经济、支持民营经济的初衷并影响效果。

  有观点认为,中介机构的勤勉尽责应该贯彻始终,处罚与否关键在于对责任的界定。

  上述头部券商债务融资经理认为,应该区分保荐、承销、受托管理三种责任。保荐,相当于给出厂产品发合格证,如果出厂时产品质量不合格但贴了合格标签,则应追究保荐责任;承销环节,必须保证募集说明书披露的内容是真实准确完整的,否则追责;受托管理人则担负信息披露的责任,如果应该披露100个事项披露95个,追责。

  前述资产管理公司固收负责人认同此说法,表示目前国内这种整个社会信用体系没有建立起来,把责任完全归咎于中介也不合理。是超越其能力范畴、过度赋予其义务,也欠公允。

  “主管部门对从业机构进行处罚或者资质审核都无可厚非,但主承销商不是担保人,很多投资机构在出现违约之后,竟然找主承销商来还债。”前述券商固收事业部负责人补充道,对中介机构而言,债券违约是“毁形象”之事,有违约发生,券商均投入非常多人力物力去处置后续问题,但替发行人去还债,不是勤勉尽责的职责范围。

  2018年以来,债券违约频发,但无论是现有法律制度层面还是司法层面,债券违约法律责任问题均存空白,专业人士呼吁在此节点,应该尽快纳入立法考量。

  一位专门研究违约债处置相关法律专家表示,根据《证券法》第69条的规定,作为中介的承销商对信息披露真实性承担连带责任,相关承销商法律责任面临考验,已有针对相关机构的诉讼及仲裁出现,且争议金额巨大。

  “银行间市场债券主承销商责任问题同样突出。2018年底,人民、证监会、银监会联合发文,确定间市场的虚假陈述问题也由证监会统一查处。”该专家表示。

  但是,上升到法律层面,以承销商为例,现有法律制度在债券责任界定方面几乎空白。

  “最高人民法院在2003年出台的《虚假陈述司法解释》,完全以股票市场为模型,没有考虑债券虚假陈述的责任问题。”上述专家表示。

  据介绍,《虚假陈述司法解释》以虚假陈述信息披露后一定时间的股票价格落差认定造成的损失。但是债券中的虚假陈述往往是违约后爆出,或者爆出后引发交叉违约与提前到期,这时一方面债券的流动性很低,交易价格不易确定,另一方面债务不能履行的数额,能否都归入虚假陈述造成的损失,存在巨大疑问。

  “债券承销业务中,承销商与投资者的关系,其对投资者承担的法律责任性质,理论与司法实践没有明确共识。”上述专家表示,由此导致出现争议时,适用何种法律制度,对比哪种归责体系,都还存在较大不确定性。

  而基础法律关系的不清晰,将严重影响法律纠纷的处理效率和结果。“实际上,相关司法实践也几乎为空白,导致操作层面可能面临的问题没有明确意见。”专家表示。

  例如监管意见具有何种作用,勤勉尽责的标准、过错、因果关系的举证责任分配,以及故意欺诈的认定,承销商承担责任后的追偿等问题,都还没有经过充分的研究讨论与司法实践检验。但是同时相关诉讼已经出现,法院面临必须裁判却又无从下手的困境。

  “时值《证券法》修改的重要时间关口。目前的修改草案仍然没有充分考虑债券发行与交易的特殊性,上位法缺乏依据,下位的司法裁判规则与理论研究缺乏指引。有必要在此重要节点,将债券违约法律责任问题纳入立法考量。”上述专家认为,针对面临的现实、迫切的法律风险,相关证券承销机构如何增强风险防范能力,需要系统的行业专业意见。

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